法律咨询热线  400-700-0148

能否将丽江反杀案退伍女兵取保出来等候审判?

已被浏览209

更新日期:2019-09-06

来源:盈科律师事务所

丽江退伍女兵反杀案又引起热议。区分正当防卫或防卫过当历来是个精细的法律技术活,司法实践中争议很大。案件资料显示,“永胜县人民检察院认为,唐雪在与李德胜扭打程中,持刀故意 伤害他人身体,致人死亡,犯罪事实清楚, 证据确实、充分,应当以故意伤害罪追究其刑事责任。同时,检方认为,唐雪具有《中华人民共和国刑法》第二十条第二款的处罚情节,应当减轻或免除处罚。据相关资料显示,《中华人民共和国刑法》第二十条第二款内容为,正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚”。

辩护律师则认为:“被告人唐雪在被害人李某醉酒后实施无故拦车、辱骂、追踪、上门持刀砍砸、翻墙行凶、被先行殴打等复合性、持续性不法侵害的情形下,所实施的制止不法侵害之反击行为,构成正当防卫,亦没有明显超过必要限度,不构成防卫过当,对被告人唐雪依法不应追究刑事责任。”基于上述判断,辩护律师已经通过多种渠道向检察机关递交撤诉申请书,要求检察机关撤回对唐雪的起诉,“丽江90后退役女兵唐雪一案,已经引发社会高度关注。在现行法治框架下,检察机关应当勇于承认并改正自己的错误,撤回此案的起诉,让被告人切实感受到迟到的公正正义之来临。否则,不仅不能有效震慑不法侵害人甚至潜在犯罪人,更体现不出‘正义不向非正义低头’的价值取向。”

8月27日,云南省人民检察院发布通报称,该院对此案高度重视,已派人阅卷,对案件事实、证据依法全面审查,指导案件办理。


究竟是正当防卫还是防卫过当?尚有待于检察机关法律层面的甄别判断或将来审判法庭的一锤定音。笔者注意到的是,此案发生在2018年的2月8日大年初四,至今唐雪已经被羁押近七个月的时间了,唐雪的身份也已经从犯罪嫌疑人变成了被告人。相信辩护律师也一定递交过取保候审申请书和羁押必要性审查申请书,但为何就是不能将唐雪取保出来呢?

是法律规定类似情况不能取保吗?答案是否定的!


《刑诉法》第67条规定,人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:

(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;

(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;

(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;

(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。

法律关于取保候审条件规定的相当原则,除了患有严重疾病、生活不能自理;怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女;羁押期限届满,案件尚未办结这三种情况外,其他取保候审的唯一条件就是“不致发生社会危险性”。

《刑诉法》第81条规定:对有证据证明有犯罪事实,可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人,采取取保候审尚不足以防止发生下列社会危险性的,应当提请批准逮捕:

(一)可能实施新的犯罪的;

(二)有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的;

(三)可能毁灭、伪造证据,干扰证人作证或者串供的;

(四)可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复的;

(五)企图自杀或者逃跑的。


对比《刑诉法》第67条规定,唐雪好像符合取保候审条件,“不致发生社会危险性”;对比《刑诉法》第81条规定,唐雪更是基本不符合应当逮捕的条件,不仅唐雪,现实中有相当多案件的犯罪嫌疑人都是不符合应当逮捕的条件的。换言之,不符合逮捕的条件就应当不予逮捕,不予羁押,让大多数犯罪嫌疑人在非羁押状况下等候审判。然而司法实践中情况却恰恰相反,绝大多数犯罪嫌疑人、被告人都是在羁押状态下等候审判,并由此滋生出看守所严重超员、法院不敢轻易作出无罪判决、刑期倒挂羁押期限等诸多司法怪相,有些甚至让国家当冤大头替执法错误者背黑锅进行国家赔偿。本案即是如此,如果唐雪将来被判正当防卫不构成犯罪,国家势必将再次陷入进行国家赔偿的尴尬窘地。但如果唐雪是在取保候审或监视居住等非羁押状态下等候审判,一切就会变的简单多了,司法机关压力顿减,影响依法公正审理的法外因素顿失,犯罪嫌疑人即使防卫过当构罪被判实刑,收监执行即可,国家不用赔钱自然也会笑了。

由此可见,取保候审需要突破的不是法律上的障碍,而是办案单位及人员的惯性思维和习惯做法。笔者前不久在给某公安机关规范化执法培训授课时曾强烈建议,要准确理解和把握有关取保候审的法律规定,突破固有观念和传统做法,大胆对犯罪嫌疑人采取取保候审、监视居住等措施,为司法进步及社会和谐做出公安机关应有的贡献!

取保候审,是《刑事诉讼法》规定的一种刑事强制措施,但笔者认为,在目前犯罪嫌疑人、被告人被大量羁押的背景下,取保候审并非什么“强制措施”,反而是嫌疑人、被告人恢复人身自由的“非强制措施”。刑辩律师使命崇高,为自由和生命而辩,接受委托后的首要任务就是争取将犯罪嫌疑人取保候审,因为相对于罪轻辩护,甚至无罪辩护嫌疑人、被告人均被长期羁押等候审判的状况,从尽快恢复被羁押人的人身自由方面看,成功取保候审无疑是最好的、最为有效的辩护!

笔者简介

张文明律师

盈科广州经济与职务犯罪刑事法律事务部主任、高级合伙人

北京市盈科律师事务所全球总部合伙人

河南省政府驻广州办事处首席法律顾问

广东省法学会犯罪学研究会理事

广东省律师协会刑事法律专业委员会委员

华南农业大学法学院兼职导师

广州市河南商会法律委员会常务副主任

广东省焦作商会法律委员会主任

全国党建联盟网广州天河区委智慧党建顾问

广州市天河区政府调解委员会专家委员

中国商会联盟杂志常年法律顾问


文章转载自公众号“明律师刑事特区”,作者系张文明律师。

法律咨询电话: 400-700-0148

涉外业务咨询热线: 400-700-1516

Read More About Us

盈科中国区律所

盈科全球法律服务联盟成员所