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美国监管者对区块链的真实态度

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更新日期:2019-12-14

来源:盈科律师事务所

区块链是什么?

区块链这一概念早由中本聪于2018年10月31日在《比特币:一种点对点的电子现金系统》中提出。

简单来说区块链是一个分布式的公共数据库,可以永久保存数字交易的记录。

这个数据库的特点包括:

安全性:不受任何人或实体控制

不可篡改:即使管理员也无法修改该信息

可访问:网络中所有节点都可以轻松访问

无第三方:区块链本身作为一个平台,无论交易还是交换资金,都无需第三方进行批准

其中,区块链用于使用最知名的例子就是对比特币交易的保护和记录。

区块链为比特币提供底层技术支持和基本架构,比特币为区块链的呈现方式。

随着几年来对区块链的探讨日益兴盛,其背后的法律监管及其他国家对区块链的政策也成为了热门话题。

本文重点讨论美国对于区块链及数字货币在法律上的监管问题。

美国区块链政策的现状

一方面,美国的现行区块链政策是开放的,从代币交易活跃程度来看,2018年美国代币买卖数量仅次于新加坡,在世界范围内处于第二的位置。

从比特币的合法性角度来说,与当前中国没有承认比特币的法定货币地位情况不同的是,美国对于比特币的合法性予以承认。

另一方面,我们不能忽视的是区块链代币在美国并不是绝对的自由,而是受管制的。

并不是所有的州对区块链的适用都持完全开放态度,在各个领域全方位引进区块链技术。

当前美国对区块链持开放政策的州及其政策如下表所示。

联邦监管者对代币的监管措施

美国联邦监管者对于区块链代币的监管措施各有不同:

1)美国证券交易监督委员会(SEC)

SEC今年遇到了很多有关区块链和分布式账本技术的问题。

依照不同的情形,区块链通常被用来发行和转让数字资产,比如证券的所有权等。

证监会就此类方面进行了监管。

2)美国商品期货交易委员会(CFTC)

虽然在虚拟货币的交易方面不享有管辖权,但可以对其衍生商品方面进行监管。

3)财政部的金融犯罪执法网络(FinCEN)

对区块链代币进行反洗钱监管。

4)美国国税局(IRS)

对虚拟货币进行出售或交易、使用虚拟货币去购买产品或技术、持有虚拟货币进行投资,这些交易都会产生纳税义务。

据此,IRS发布了相关通知,对个人与企业使用虚拟货币交易进行税务方面的指导。

为了对代币机构进行合理监管,众议员沃伦·戴维森等人于2018年12月提出了代币分类法案(Token Taxonomy Act)。

因为这项法案对将数字代币区别于证券,因此美国《1933年证券法》也将被修复。

1933年证券法》与代币

1933年证券法》是美国国会为应对1929年股市崩盘而制定的一项法律,旨在在通过向公众提供完整而准确的信息来保护缺乏经验的投资者,使他们能够做出自己的决定。

在该法中,有项重要的规定我们在后文中还会提及:

“所有在美国通过州际贸易手段(包括互联网)发行或出售的证券都必须在美国证券交易委员会注册或符合免于注册的规定。”

但在美国证券交易委员会注册是非常昂贵、复杂,而且耗时的。

注册程序包括需提交许多表格,准备并提交一份完整的招股说明书/发行备忘录,对此次投资发行进行详尽描述。

正式注册通常适用于希望在全国性交易所上市和交易的企业,如纽交所、纳斯达克,或美国证券交易委员会批准的替代交易系统(ATS)。

一些符合免于注册进行发行或出售证券的存在则是因为国会相信部分投资者足够老练,可以在没有政府保护、没有附加披露完整登记的情况下对购买证券进行尽职调查,合理利用这项豁免比进行正式注册要轻松得多。

1933年证券法》的适用对象仅限于证券。从广义来讲,证券包括股票、债券和许多其他标准投资工具。

究竟应如何判断购买代币是否包含于证券这一概念中?

在很长时间内这个问题都处于模糊的地带。

直至在证监会诉W.J. Howey Co.案中,引入了豪威测试(Howey test)这一概念,才就特定对象是否构成证券进行了明确的解答。

在该测试下包含四个条件:

1. 为金钱投资

2. 该投资是在普通企业里

3. 获得合理期待利益

4. 利益的产生源于发行人或第三人的努力。

豪威测试对代币的应用

2017年7月25日,美国证券交易委员发布了一份关于分布式自治组织(DAO)及其代币的报告。

DAO的目的是作为一种投资公司或基金的形式,代币持有人将分享DAO的利润。

美国证券交易委员会在DAO代币上适用豪威测试,由此来确定这些代币是SA33下在美国出售的证券。

“投资者公告:首次公开募币”中,美国证券交易委员会声明:

“根据每个首次公开募币的事实和情况,发行或出售的虚拟货币或代币可能是证券。

如果是有价证券,这些虚拟货币或代币在首次公开募币(ICO)中的发行和出售将受联邦证券法的约束。”

基于事实和环境,在这个特殊案例中,DAO代币是有价证券。但证券交易委员会并没有说所有代币都是有价证券。

2019年4月3日,在向 TurnKeyJet,Inc.做出的第一交易许可中,美国证券交易委员会间接承认了实用代币(即非证券可以)的出现,这就留下了非有价证券代币的可能性。

两个重要判例

“确定一项交易是否涉及证券并不涉及其名称——比如把首次公开募币描述为涉及‘实用代币’,而是需要评估‘交易背后的经济现实’。”

2017年12月11日,美国证券交易委员会禁止了美食点评APP公司梦奇(Munchee)的首次公开募币。

在该案中,梦奇以创建”通过对公司的管理提升市值”的期望在市场上卖出代币,这样公司管理层会致力于在市场上为转售代币创建流动性,投资者可能希望通过在未来卖出梦奇代币Muns实现期待盈利。

美国证券交易委员会认为此次所谓的首次公开募币实质上是未经注册的证券发行,违反了证券法的相关规定。

梦奇公司接受任何民事处罚或刑事指控,并同意停止其1500万美元的首次公开募币,向投资者退款。

与此类似,根据豪伊测试,美国证券交易委员会认为百利宫(paragon)和天狐(AirFox)发售的代币同样应被视为证券,而其所谓“代币”的发行并没有遵守证券法下注册的规则,也不符合豁免注册的条件。

在该案中,美国证券交易委员会开出了25万美元的罚单,这也是证监会首次仅针对首次公开募币证券的违规注册行为实施民事处罚。

美国相关法律的更新情况

2019年10月11日:美国证券交易委员会(SEC)、商品期货交易委员会(CFTC)我和金融犯罪执法网络(FinCEN)发表联合声明,提醒从事涉及数字资产活动的人员,根据《银行保密法》(BSA),他们应履行反洗钱和反恐怖主义融资(AML/CFT)义务。

2019年10月10日:商品期货交易委员会主席声明以太币是一种商品。

2019年10月9日:美国国税局发布了关于税收处理的附加指南,并提醒纳税人报告义务。

2019年9月30日:美国证券交易委员对BlockOne 民事罚款2400万美元,因为该公司在2018年未注册的首次公开募币价值42亿美元。

2019年7月10日:美国证券交易委员会批准了第一规章A+,允许Blockstack获得豁免代币发行,价值为2800万美元。

2019年5月9日:金融犯罪执法网络发布新指引,确认其对虚拟货币的长期监管框架,并做出了滥用虚拟货币的警告。

2019年4月3日:美国证券交易委员会向TurnKeyJet, Inc.发出了第一封不采取行动的信,声明如果该公司未经注册出售代币,它将不会采取强制行动。

稳定币的出现

稳定币,恰如其名即为价值比较稳定的加密货币。

2019年2月14日,摩根大通成为第一家获得授权的美国银行,在基于区块链的技术上创造并成功测试代表法定货币的数字货币JPMCoin。

JPM代表存于摩根大通银行指定账户中的美元,持有JPM的客户可以兑换等值美元。今后应用范围也将扩大至其他货币上。

JPM已在大型企业之间的国际支付、证券交易的即时结算、资金服务业务更换等方面得到应用。

2019年6月18日,脸书(Facebook)宣布将于2020年推出一种新的全球数字原生加密货币,名为Libra。

该币由Libra协会运营,该组织是由脸书发起的独立非营利性组织,有数十家机构参与运行。

Libra的发展仍处于未知的状态。

截至2019年10月14日,Libra协会的28个创始会员中已有7家退出,其中就包括Paypal、eBay、Visa、万事达和Stripe。

基于数据隐私、国家安全、KYC、反洗钱、货币政策等因素,美国政府对对Libra提出担忧,要求暂停Libra的开发和发布。

对此,脸书创始人马克·扎克伯格告诉参议员,Libra的发布将等待美国监管部门的批准。

“中国正在快速发展数字加密虚拟货币。Libra以美元做支撑,将会引领美元在全球的金融领导地位,以及民主价值和监督。但是如果美国不创新,美国的金融领导地位将不保。”



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