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从国务院《关于进一步提高上市公司质量的意见》浅析规范国有控股上市公司治理(下)

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更新日期:2020-11-19

来源:盈科律师事务所


导读Tips:

1. 公司治理结构的健全不等于公司治理能力的完善,股东大会、董事会和经理层应当各司其职,互相制衡才能更好地发挥治理结构的治理能力。

2. 国有控股股东与中小股东的权利、利益应当平等地保护,避免国资对民资的控制。董事会是公司的决策机构却不是公司实际经营的实施者,应当赋予经理层独立性减少董事长、董事会对公司日常经营的干预。

3. 可通过试行将部分国有股份转化为优先股以兼顾国有控股上市公司的决策效率及决策科学性,提升中小股东参与治理的积极性,同时提升国有资本的收益能力。

近日,国务院印发《关于进一步提高上市公司质量的意见》(以下简称为“《意见》”),其中首先就提到了要提高上市公司治理水平,规范公司治理和内部控制。而随着今年开始的国企改革三年行动以及国企混合所有制改革进一步的发展和推进,国家将大力支持国有企业与民营企业共同改革发展,更鼓励国有控股上市公司引进占股5%以上的战略投资。因此,国企改革三年行动里提出要完善中国特色现代企业制度,《意见》里也提出要健全具有中国特色的国有永固上市公司治理机制。故本文将就此,分上下两篇对国有控股上市公司的治理展开讨论。本篇将从国有控股上市公司董事会与经理层治理机制以及如何兼顾国有控股上市公司决策效率与科学性的探讨展开讨论。

董事会与经理层的治理机制的探讨

公司治理是根据公司章程来规范的,因此,在公司治理层面中事实上并无最高领导一职。对于公司董事会来说,董事会是一个会议体,各个董事权利是平等的,而董事长由董事会选举产生,其职能更多的是召集和主持董事会、股东大会,其并不是凌驾于其他董事和总经理之上的领导者。董事长的职权具有组织、协调、代表的性质,且限于董事会的职责范围内,向总经理授权进行企业正常经营管理工作的是董事会而不是董事长。因此,如果认为董事长是公司经营管理的“一把手”一方面是把董事长作为董事会成员对公司治理的监督职能与公司经营者的被监督角色混同,削弱了董事会对公司治理的监督力度。另一方面,对于应当独立行使公司经营管理职责的公司经理层来说,将董事长与公司经营“一把手”混同也将削弱经理层的独立性。更重要的是,经理层职能的削弱将导致经理层成员更愿意进入董事会成为董事长,而且由于日常决策失误责任由总经理承担,但决策又往往是董事长干预或参与所致,这些都将可能激发或加剧董事会与经理层之间的矛盾,反而影响公司的日常经营管理。

因此,尤其在国有控股上市公司的治理中,应当要避免国有独资、全资企业中常见的由国资监管机构和组织部门主导选聘经理层的现象,推行由企业董事会独立聘任经理层。并且,为了解放经理层对企业实施经营管理行为的独立性,应当避免董事会对公司日常经营行为的过多干预。比如,《中央企业混合所有制改革操作指引》提出了“建立市场化选人用人机制”的改革,实现“能者上、庸者下、平者让”。也就是说,除了根据《公司法》规定应当由董事会决定聘任、解聘的经理、副经理和财务负责人,混合所有制企业可以对属于经理层的其他企业管理人员实行任期制和契约化管理,比如建立与经营业绩相挂钩的差异化薪酬分配制度,与企业实际情况相匹配的选任方式等等,同时还可以与员工股权激励制度相结合,对经理人队伍建立中长期激励机制,通过“市场竞争”的方式提升经理层人员的能力。

另外,《中共中央、国务院关于深化国有企业改革的指导意见》以及《国务院关于国有企业发展混合所有制经济的意见》等文件中均提出了推行混合所有制职业经理人制度,可以通过引进外部的职业经理人提升本企业经理层的经营、治理能力,同时畅通现有经营管理者与职业经理人的身份转换通道,合理增加市场化选聘的比例,加快建立退出机制,通过目标考核、业绩考核和严格的任期管理等方式,对经理层进行管理。并且,也可以通过内部培养和外部引进相结合的方式,以外部职业经理人带动内部人才的培养,迅速提高本企业经理层的业务水平和能力。

即通过市场化、契约化的企业经理层管理,一方面提升本企业经理层的经理管理能力,另一方面通过市场的独立选人用人,也可能一定程度上避免董事会对公司日常经营管理决策的过多干预,从而有效平衡董事会与经历层的只能关系,更好的激发企业活力。

三、国有控股上市公司的决策效率

国有控股上市公司作为国有企业,有专门的一套决策机制要遵循,同时它又是公众公司,因此如何更好地解决决策效率和决策科学性的问题,《意见》认为要以有利于提高国有控股上市公司决策管理的科学性为原则。因此,结合中央及国务院此前发布的政策文件,为更好地兼顾国有控股上市企业决策效率和决策科学性的问题,将部分国有股份转化为优先股不失为一剂良方。

在2015年发布的《国务院关于国有企业发展混合所有制经济的意见》以及2020年5月发布的《中共中央 国务院关于新时代加快完善社会主义市场经济体制的意见》中均提到了关于国有优先股的概念。主要涉及,对充分竞争领域的国家出资企业和国有资本运营公司出资企业,探索将部分国有股权转化为优先股,强化国有资本收益功能。首先需要说明的是,优先权与前文提到的同股同权并不矛盾。同股同权主要是指股东表决权,国有资本股东与非公有资本股东应当平等履行股东权利,按照所持股权比例参与股东会表决,而优先权的定义在《国务院关于开展优先股试点的指导意见》中有明确规定,是指在股份公司中,优先股持有人优先于普通股股东分配公司利润和剩余财产,但参与公司决策管理等受到限制。也就是说优先股股东,主要在获得利益上优先,是强化国有资本收益功能的一种手段。但是由于优先股股东在公司经营决策上受到限制,除非涉及公司优先股或公司合并、分立、解散与增减资等重大决策外,优先股股东一般不出席股东大会,所持股份没有表决权。因此,优先股的试点要在充分竞争行业和领域中探索,对于自然垄断行业的国有企业改革并不适用。而且,出于合规之目的,将部分国有股份转化为优先股时,应当报上级股东公司以及行政主管部门审核批准。

如果国有控股上市企业将部分国有股份转化为优先股,一方面将减少国有资本对于公司经营管理潜在的干预,可以更好地激发非公资本、中小股东对于本企业经营管理的积极性,另一方面可以提升国有资本的收益能力。并且国有股东仍然可以通过派遣董事参与公司决策,并且公司出现涉及公司优先股或公司合并、分立、解散与增减资等重大决策的,优先股股东仍然可以参加股东大会保障自身权益。

四、结语

国有控股上市公司同时具有国有企业与公众公司的特征,因此提高国有控股上市公司的质量既是我国推进国企混合所有制改革的重要组成环节,也是对国家进一步提高我国上市公司质量政策的响应。而提升国有控股上市公司治理水平,正是切合国企改革三年行动中完善中国特色现代化企业制度的要求,同时有利于上市公司的健康发展,有利于提升上市公司的质量,提高回报投资者的水平。为此,一方面通过明确公司股东大会、董事会和经理层的职能,通过相互制衡相互监督的方式,真正发挥企业治理机构的治理效果;另一方面通过发展职业经理人制度,提升企业经理层的水平,并推行将国有资产转化为优先股,兼顾国有控股上市公司的决策效率与决策科学性,提升中小股东参与治理企业的积极性,提升国有资本的收益能力,从而实现提高国有控股上市公司质量的目标。

作者:北京盈科(上海)律师事务所

金晓辉 沈彦炜


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