作者/康文平律师

【案情简介】

山东青州的一玩具店老板李春兰从景安朋那里进了一批玩具枪，景安朋、李春兰又拿着这批玩具枪出去倒卖。在一次执法行动中，警方查获了20支这样的玩具枪，其中15把被鉴定为枪支。李春兰与景安朋以非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪被判处十年有期徒刑。

【法院判决】

李春兰与景安朋以非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪被判处十年有期徒刑。受山东省高级人民法院指令，青岛市中级人民法院将再审李秀兰非法买卖枪支罪一案。

【律师解读】

这种案件在全国很多地区都发生过，例如：2016年天津大妈摆气球射击摊案件；2017年大连的19元玩具枪案。每一起案件的起因都基本相同，那就是1.8焦耳/平方厘米的枪支的鉴定标准。

一、枪支鉴定标准

2010年的《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》指出，对不能发射制式弹药的非制式枪支，当所发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米时，一律认定为枪支。

这个数据比较抽象，笔者举个例子来说，1.8焦耳每平方厘米在近距离打到人体皮肤时，会使皮肤产生一个小红点；如果打到眼睛这种比较脆弱的地方，可能会对视力造成损害（专业一点的都要求配备护目镜，并且玩具枪所使用的BB弹在射出一定距离以后威力就会极具下降）。

所以以1.8作为一个鉴定临界值也未免太低了。仅通过枪口动能比来直接确定罪名有一些过于草率了，也应参考其结构、外形、威力、是否可以进行改装等。2018年，最高人民法院、最高人民检察院发布了《关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》。该批复指出，对于此类案件，不仅应当考虑涉案枪支的数量，而且应当充分考虑涉案枪支的外观、材质、发射物、购买场所和渠道、价格、用途、致伤力大小、是否易于通过改制提升致伤力，以及行为人的主观认知、动机目的、一贯表现、违法所得、是否规避调查等情节，综合评估社会危害性，坚持主客观相统一，确保罪责刑相适应。

这上面提到的所有方面中，笔者认为最重要的就是“是否易于通过改制提升致伤力”。2016年，黑龙江齐齐哈尔发生了一起“玩具枪改造”案，警方介绍，这种“火柴枪”枪管很小，只能插入一根火柴，但只要稍加改造就可以变成真枪。

二、主客观相统一原则

对于此类案件，还有一点值得注意的是，大多都可能违反了主客观相统一原则。传统刑法理论认为，主客观相统一原则即主观与客观相统一的刑事责任原则，它的基本含义是：对犯罪嫌疑人、被告人追究刑事责任，必须同时具备主客观两方面的条件。

也就是说，即便客观上认为被告人客观上已经构成贩卖枪支，但主观上是否认为自己是在做贩卖枪支的生意还是个未知数。

该罪主观方面要求，嫌疑人必须明知是枪支、弹药、爆炸物而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存。辨明是否存在主观故意的方法也有许多种，例如谋取经济利益、参与犯罪活动、为犯罪活动提供帮助等。

结合本案案情，李秀兰以每支290元的价格从临沂市的批发商景安朋那里进了一批玩具枪，再以每支400多元的价格售出。对比齐齐哈尔的火柴枪案件，进价加十元通过加工可以卖到上千元，近百倍的利润，李秀兰所得每支110元的利润，很难想象是在犯罪。

综上所述，当案件再审的时候，一定要参考多种因素，不能仅以枪口动能比作为唯一的参考条件。同时，也要考虑是否真的有人会为了100元的利润而冒着这么大的风险。