刑事案件有两种属性：有罪和无罪。这两种属性贯穿刑事诉讼始终，从立案侦查开始到审查起诉再到审判都会存在。每个律师在接受一个刑事案件的委托后，首先面临的问题便是刑事辩护策略该如何选择，也就是这个案件是作无罪辩护还是作罪轻辩护。选择了正确的刑事辩护策略有利于办案机关采纳律师的辩护意见，同时也意味着当事人在程序和实体上很有可能得到有利的处理结果。(摘录自许兰亭：刑事辩护策略的选择与运用)

案情简介

本案中，犯罪嫌疑人系受害公司业务员，因劳资纠纷等问题与公司产生争议后，未及时归还应交公司货款，之后双方先后三次进行对账，但仍未达成一致。2021年7月23日其被公安机关所传唤，于同年7月24日被公安机关作出刑事拘留决定。

取保经过

案件于2021年8月13日由公安机关移送检察院报捕。2021年8月5日其家属委托我们担任其辩护人，接受委托后，辩护人次日上午到看守所会见了犯罪嫌疑人，了解案情并充分听取了其本人的辩解理由。

从接受委托到成功取保的15天时间内辩护人跟办案机关进行反复沟通，全面了解案情。为了争取取保候审，辩护人共去检察院4次、公安机关2次，向办案机关反映案情中有利于当事人的理由和依据，让办案机关多角度地了解案情，在拘留期限最后一天的下午17时20分许，辩护人仍在与检察官积极沟通，后检察院作出不予批准逮捕决定，之后公安局作出《取保候审决定书》，案件成功取保。

  取保候审的成功取决于正确的辩护思路

1.主观故意：是否存在非法占有被害公司财物的目的。

取保分析：本案具有刑民交叉的特点，案件来源为控告人报案，起因系公司与员工这种用工关系之间的经济利益纠葛，辩护空间较大。由于刑民交叉的特点，在非法占有目的认定上与诸如诈骗、盗窃等一般性侵害财产型犯罪所要求的非法占有目的有所不同。本案中，嫌疑人系受害公司业务员，其收取公司部分货款的行为对外系基于职务代理，虽然在收取货款后没有及时上交给公司，但也未隐瞒和截留，仅因为想以此来与公司关于不合理的工资分配制度问题进行平等协商，并在辞职时表示出了希望双方结算的意愿，之后双方之间多次对账并在对账单上签字的行为也印证了嫌疑人并不具有非法占有的意图。嫌疑人是否有权占有及应当占有多少案涉货款，实质上属于受害公司与其业务员之间的民事纠纷，不能据此认定其具有刑法意义上的非法占有的犯罪故意。

2.侵占数额：认定嫌疑人构成职务侵占的数额事实不清、证据不足。

取保分析：根据《刑法》第二百七十一条的规定，职务侵占的案涉数额将直接影响的该罪是否成立及量刑的区间。本案中，由于受害公司在内部财务制度的不完善导致该公司内部财务纪律的严重混乱，并且存在由业务员承担公司大部分呆、坏账目的不合理制度，以上种种法律隐患最终导致了刑事风险的现实化。

辩护人在了解到上述情况后，向检察机关提出了诸多关于数额认定合理性的疑点，如：呆、坏账目的数额认定问题、呆、坏账目承担合理性的问题、案涉数额尚应核减的问题等。在以上种种问题均存在疑问的情况下，关于嫌疑人涉嫌的职务侵占数额尚且存疑时，无法直观判断行为人情节之轻重，甚至影响到其罪名的成立与否。在此种情况下，辩护人虽无法了解在案全部证据内容，但仍可根据嫌疑人的辩解以及通过其他途径所了解到的案件情况，尽可能全面的还原案件事实，从而向检察机关切实准确的提出无罪或罪轻的法律意见，使承办检察官形成在案证据无法认定犯罪事实的内心确信。

3.社会危害性：

取保分析：积极争取被害公司的谅解，不仅是与被害公司的沟通协商，更是在在向司法机关展现嫌疑人的认罪态度，使该行为的社会危害性降至最低限度。在达成谅解的过程中，应视情况而选择不同的方式，若当事人之间的矛盾较深，可以主动向公安机关提出居中调解下达成谅解，通过办案机关居中调停也相对比较好操作；若当事人之间的关系相对缓和，即可以私下达成谅解，在取得谅解书后第一时间应向办案机关反映。

选择退赃退赔的合理时间：可视案件进展，如报捕前、审查批捕前、提出羁押必要性审查前等关键节点，若此时积极进行退赃退赔的，可作为辩护人与办案机关沟通的一个有力筹码，进而提升不予批捕的可能。本案中，嫌疑人即是在公安机关报捕前向被害公司进行了充分退赔并达成了谅解。

律师简介

杨昊东

盈科呼和浩特律所专职律师

专业领域

刑事辩护、民商事纠纷、非诉法律服务等

阿利玛

盈科呼和浩特律所专职律师

毕业于东北师范大学，法律硕士

专业领域

蒙汉双语法律服务，专业领域涉及刑事辩护，企业法律事务、非诉法律服务等。