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盈科乌鲁木齐律所律师经办涉外案件入选《涉外法律服务优秀案例》

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更新日期:2021-10-12

来源:盈科律师事务所

北京盈科(乌鲁木齐)律师事务所股权高级合伙人刘雪莲律师主办的《涉外建设工程施工合同争议解决---中国企业土耳其光伏电站项目中的分包商争议案》,成功入选2021年全国律协全国优秀涉外法律服务案例,为新疆维吾尔自治区报送并最终入选的唯一一篇优秀案例。

01 案情简介

2017年2月,中国T公司在土耳其投资成立的全资子公司作为总承包方与业主方签订两个EPC合同,同时承建两个新能源电站项目。在EPC合同履行过程中,中国T公司的土耳其子公司与工程项目所在地的本地公司签订分包合同,由本地公司分包建设EPC工程项目中的部分土建施工。

由于当地分包商实施的分包工程发生质量问题并存在工期延误,导致中国T公司未能按期实现工程项目的整体最终验收,合同尾款的结收也因此受到影响,中国T公司面临被业主追究违约责任的法律风险。

中国T公司依据分包合同约定扣留当地分包商的10%工程款。当地分包商随即在土耳其国内通过诉讼、非诉方式向中国T公司施加压力,要求中国T公司支付该扣留的分包工程款,同时还提出在分包合同价之外再向其增付合同外的工程款。

土耳其分包商在土耳其法院针对中国T公司先后提起三起诉讼案件,申请法院对中国T公司在土耳其的三个银行账户冻结,致其中国T公司仍在施工中的工程项目缺少流动资金,帐号被封也导致短期内无法从中国汇出工程施工所需的周转资金,工程中的劳务费、材料费均不能正常支付,中国T公司临数起违约责任风险。

02 法律分析

分析中国T公司与土耳其当地分包商之间签订的《分包合同》,该分包合同对双方的责任义务都规定的较为笼统、抽象,没有明确义务履行的标准及违约责任的标准,缺乏实效性论证与实证操作程序。在双方证据都不是特别充分和扎实的情况下,又缺乏明确的合同条款依据可以直接确定违约与过错,做为案件的法官,也是很难明确判明双方争议的是非过错,很难直接依据具体条款解决中国T公司与土耳其分包商的争议。因此,分包合同所存在的不足处实际上是双面性的,无论是发包方的中国T公司,或是土耳其本地分包公司,如果想当原告,都会面临诉讼结果不确定的风险。

03 应对策略

经过与土耳其律师充分沟通交流,对土耳其国家的合同及诉讼法有基本的了解学习,对中国T公司三起分包工程相关的被诉案件的案件事实、证据及原告的请求经过充分论证研判,T公司委托的中方律师与公司商务团队共同确定“主动起诉并反诉、以诉讼对抗诉讼、以诉促谈”的应对策略:一方面积极准备证据,应对分包商的三起诉讼案件,同时,主动在当地法院提起诉讼,起诉土耳其分包商,要求其向中国T公司承担分包合同项下的违约责任;承担因申请禁止令冻结中国T公司银行帐号给中国T公司造成的损失赔偿责任。

04 裁判结果

三起被诉案件中的反诉,主动起诉分包商的两起案件,数起案件交织对抗,相互牵制影响,最终分包商权衡利弊和诉讼风险后被迫妥协让步,与中国T公司达成和解协议:双方分别撤回各自的起诉,协调解决争议,中国T公司的利益得到了最大程度的保障,并使争议双方损失最小化。

北京盈科(乌鲁木齐)律师事务所涉外工程法律事务部

刘雪莲律师

刘雪莲律师,北京盈科(乌鲁木齐)律师事务所股权高级合伙人,涉外工程法律事务部主任。2018年司法部涉外律师人才库“千人涉外律师”,2019年“一带一路·合规之路”优秀法律服务案例承办律师,2020年“一带一路·健康之路”十佳律师。西北政法大学法律硕士,南京大学法学博士,美国密歇根州立大学高级访问学者。

专业领域:国际工程合同涉及的法律事务,国际工程争议解决;

国际工程涉及的项目投资、融资;境外项目公司注册、收购并购;国际工程投招投标文件评审;国际工程合同谈判、签订、履行中涉及的法律事务等。

路霞律师

路霞律师,大学本科学历,先后在多家私企工作。擅长民商事诉讼,公司、企业法律事务的处理。在合同纠纷、建筑工程、房地产开发、公司法务等诉讼、非诉讼领域积累了丰富的工作经验。根据团队的需要,在团队中主要负责合同的审查与管理、法律尽职调查,各类诉讼和仲裁业务。

吴梦梦律师

吴梦梦律师是北京盈科(乌鲁木齐)律师事务所执业律师,毕业于复旦大学法学院并取得学士学位。吴梦梦律师曾参与哈萨克斯坦、泰国、印度尼西亚、柬埔寨、澳大利亚等多个国家的涉外法律服务项目,包括境外债权的追偿、国际工程项目投资架构的设立、独立保函的索赔等,为中国企业走出去保驾护航。吴梦梦律师目前已为多家国有企业、民营企业及政府机构长期提供常年法律顾问服务,包括重大合同的审核与起草、劳动人事合规、投资项目审核、职工法律培训、合规制度建设等,具有丰富的风险防范和合规经验。吴梦梦律师曾为新疆某能源公司债务重组及持股平台设置项目提供全过程法律服务,在非诉法律服务领域积累了丰富经验。吴梦梦律师亦办理多起民商事诉讼案件,积累了丰富的诉讼经验。

刘智聪律师

刘智聪律师是北京盈科(乌鲁木齐)律师事务所专职律师,毕业于中南财经政法大学,取得法学学士学位。刘智聪律师毕业后进入特变电工作,有两年公司法务经验,参与该公司多个工程项目,后进入律师事务所工作。刘智聪律师办理过多起国内建设工程施工合同纠纷案件,在建设工程领域积累了丰富的专业知识和诉讼经验。曾为多家国企、新能源企业、建筑工程企业提供常年法律顾问服务,包括重大合同的审核与起草、劳动人事合规、投资项目审核、职工法律培训、合规制度建设等。

张威龙

张威龙是北京盈科(乌鲁木齐)律师事务所实习人员。双一流高校法学学士,毕业后即加入律所。张威龙参与多个国际工程项目及国内建设工程合同纠纷案件,在法律检索、商业合同的起草与审核、诉讼及仲裁业务的文书准备、企业合规制度建设等领域积累了丰富的实务经验。

王    源

王源是北京盈科(乌鲁木齐)律师事务所实习人员,毕业于香港浸会大学和英国华威大学并取得国际新闻学士和新媒体研究硕士,曾就职于人民日报新媒体中心,后就职于北京科(乌鲁木齐)律师事务所涉外法律事务部。

王源擅长协助中国客户与外国律师之间的沟通;起草英文法律文书。参与了多家企业的常年顾问工作,并为多家国内企业的涉外建设工程项目提供法律服务,包括法律合规、境外法律检索、尽调以及文书起草和翻译等工作。王源的工作语言为中文和英文。

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